為推動國有經(jīng)濟布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，助力企業(yè)實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展，加強國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)管理，2022年5月16日，國務(wù)院國資委發(fā)布《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)規(guī)〔2022〕39號，下稱“39號文”）。對比原《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委令、財政部令第32號，下稱“32號令”），《39號文》結(jié)合企業(yè)國有資產(chǎn)非公開交易流轉(zhuǎn)、公開交易流轉(zhuǎn)中各環(huán)節(jié)中的關(guān)鍵問題進行展開，主要在國有產(chǎn)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓、國家出資企業(yè)的內(nèi)部整合、國有控制權(quán)、信息披露、發(fā)行基礎(chǔ)設(shè)施REITs規(guī)范要求方面進行了新增、補充和完善，讓我們一起來看新規(guī)亮點。

國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上須通過產(chǎn)權(quán)市場公開進行，《32號令》第31條規(guī)定了2種可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)的情形，即：（1）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求；（2）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的。

隨著國企改革的不斷深入，政府或國資委主導(dǎo)推動的國企之間的重組整合越來越頻繁，《39號文》在此基礎(chǔ)上進行了補充，又增加了2類可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的情況：

1) 涉及政府或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)主導(dǎo)推動的國有資本布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，且受讓方有特殊要求；

2) 涉及專業(yè)化重組等重大事項，企業(yè)產(chǎn)權(quán)在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓，且受讓方有特殊要求。

《32號令》第32條規(guī)定，非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式產(chǎn)權(quán)的，轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)核準或備案的評估結(jié)果，在同一國家出資企業(yè)/同一國有控股或?qū)嶋H控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合的，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定，但仍不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值。

《39號文》規(guī)定了在進行內(nèi)部轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓方、受讓方均為國有獨資或全資企業(yè)的，可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定轉(zhuǎn)讓價格，但此處不再強調(diào)必須不得低于凈資產(chǎn)，也就是說可以根據(jù)凈資產(chǎn)上下浮動確定轉(zhuǎn)讓價格。

在《39號文》頒布之前，關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)主要規(guī)定于《關(guān)于印發(fā)<企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法>的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2005〕239號）、關(guān)《于印發(fā)<企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)工作指引>的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2009〕25號）、《關(guān)于促進企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2014〕95號）規(guī)定中，對于無償劃轉(zhuǎn)的適用范圍主要集中于政府主導(dǎo)型，以及國有獨資、國有事業(yè)單位、國有全資之間的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移。

本次《39號文》（第1條）將無償劃轉(zhuǎn)的范圍擴大至國有控股、實際控制企業(yè)特定情形的內(nèi)部重組整合，明確國有控股、實際控制企業(yè)與其直接、間接全資擁有的子企業(yè)，或該子企業(yè)之間實施的內(nèi)部重組整合，同樣可以參照無償劃轉(zhuǎn)的規(guī)定進行操作。

對于國家出資企業(yè)內(nèi)部重組整合中涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務(wù)的子企業(yè)的，在《32號令》項下必須經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)批準。其中“重要行業(yè)”和“關(guān)鍵領(lǐng)域”，具體包括軍工國防科技、電網(wǎng)電力、石油石化、電信、煤炭、民航、航運、金融、文化9個行業(yè)；以及包括重大裝備制造、汽車、電子信息、建筑、鋼鐵、有色金屬、化工、勘察設(shè)計、科技9個領(lǐng)域。

《39號文》（第2條）擴大了出資企業(yè)的審批權(quán)限，相應(yīng)將部分審批層級放寬下沉，即：3類特定情形下可由國家出資企業(yè)審核批準：（1）企業(yè)產(chǎn)權(quán)在國家出資企業(yè)及其控股子企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的；（2）國家出資企業(yè)直接或指定其控股子企業(yè)參與增資的；（3）企業(yè)原股東同比例增資的。其他情形還是由出資企業(yè)報同級國資委批準。

對于不得喪失國有控制權(quán)的國有資產(chǎn)交易行為以及因?qū)嵤﹪匈Y產(chǎn)交易導(dǎo)致國家出資企業(yè)及其子企業(yè)失去標的企業(yè)控制權(quán)的后續(xù)處理《32號令》未作明確要求，對此《39號文》（第2條）進一步強調(diào)重大領(lǐng)域禁止轉(zhuǎn)讓國有控制權(quán)，即：主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域，主要承擔重大專項任務(wù)的子企業(yè)，不得因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資失去國有資本控股地位。

1) 新增增資可采取信息預(yù)披露和正式披露相結(jié)合方式進行

《32號令》對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定可采用信息預(yù)披露和正式披露相結(jié)合的方式進行，但對于增資交易是否可以適用預(yù)披露未予明確。本次《39號文》（第6條）明確了增資時也可采取預(yù)披露和正式披露相結(jié)合方式進行，并將原規(guī)定中40個工作日的披露時間拆分為預(yù)披露時間和正式披露時間，其中正式披露時間不少于20個工作日。

2) 明確了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資情形下信息預(yù)披露的時間節(jié)點

《32號令》雖對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定了可以采用信息預(yù)披露的方式，但并沒有明確什么時候可以開始信息預(yù)披露。《39號文》（第7條）明確在企業(yè)內(nèi)部決策完成后可以進行信息預(yù)披露，但如涉及需要履行最終批準程序的，應(yīng)當進行相應(yīng)提示。

3) 明確了調(diào)整轉(zhuǎn)讓底價后重新披露的時間

對于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓項目信息披露期滿未征集到意向受讓方，僅調(diào)整轉(zhuǎn)讓底價后重新披露信息的，《39號文》（第8條）新增明確了產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓重新披露的時間不少于10個工作日，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓重新披露的時間不少于5個工作日。

《關(guān)于中央企業(yè)加強參股管理有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)改革規(guī)〔2019〕126號）中強調(diào)加強參股國有股權(quán)管理，嚴格規(guī)范無形資產(chǎn)使用，有效維護企業(yè)權(quán)益和品牌價值。不得將字號、經(jīng)營資質(zhì)和特許經(jīng)營權(quán)等提供給參股企業(yè)使用。《39號文》（第9條）進一步對此規(guī)范強調(diào)，再次提出交易流程環(huán)節(jié)對無形資產(chǎn)的管理要求，并明確相關(guān)要求應(yīng)在信息披露和交易合同中予以體現(xiàn)。

隨著近年來國家大力推進基礎(chǔ)設(shè)施REITS情形，國家出資企業(yè)及其子企業(yè)為發(fā)行基礎(chǔ)設(shè)施REITS如何操作存在法律規(guī)范盲點，本次《39號文》順應(yīng)發(fā)展趨勢，第3條對此進行了原則性規(guī)定，填補了規(guī)范空白，明確國家出資企業(yè)及其子企業(yè)通過發(fā)行基礎(chǔ)設(shè)施REITs盤活存量資產(chǎn)，應(yīng)當做好可行性分析，合理確定交易價格，對后續(xù)運營管理責任和風(fēng)險防范作出安排，涉及國有產(chǎn)權(quán)非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓按規(guī)定報同級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，具體操作細則或指引有待進一步完善。

1) 《關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)交易流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)規(guī)〔2022〕39號）

2) 《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委令、財政部令第32號）

3) 《關(guān)于印發(fā)<企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法>的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2005〕239號）

4) 《關(guān)于印發(fā)<企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)工作指>》的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2009〕25號）

5) 《關(guān)于促進企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)〔2014〕95號）

6) 《關(guān)于中央企業(yè)加強參股管理有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)改革規(guī)〔2019〕126號）

撰稿人：杜 娟（高級合伙人） 祝心怡（合伙人）

稿件來源：海普睿誠律師事務(wù)所公司財稅業(yè)務(wù)部