關(guān)聯(lián)交易在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下廣泛存在。關(guān)聯(lián)交易因交易雙方的特殊關(guān)系可以減少溝通成本、提高交易效率，但是這種便捷帶來(lái)的并非全然是益處，關(guān)聯(lián)方之間的信任將其他競(jìng)爭(zhēng)排除于交易之外，使得部分關(guān)聯(lián)交易與市場(chǎng)交易原則相悖，出現(xiàn)價(jià)格、交易方式不公平的現(xiàn)象，最終損害公司股東的合法權(quán)益。

存在關(guān)聯(lián)交易的公司在上市過(guò)程中需要面臨更多的審查，不合規(guī)的關(guān)聯(lián)交易會(huì)成為公司上市的一大阻礙，而公司上市之后，基于關(guān)聯(lián)交易高于普通交易的風(fēng)險(xiǎn)性，上市公司需要經(jīng)過(guò)更嚴(yán)格的批準(zhǔn)程序、承擔(dān)更多的信息披露義務(wù)，本文將通過(guò)目前政策規(guī)定，探討公司應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)。

關(guān)聯(lián)交易是有關(guān)聯(lián)關(guān)系的雙方之間進(jìn)行的交易，對(duì)于上市公司關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)人的認(rèn)定采取的標(biāo)準(zhǔn)十分寬松，總的來(lái)說(shuō)，關(guān)聯(lián)雙方之間發(fā)生的可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的活動(dòng)都有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，而持有上市公司一定比例的股份或者可以直接間接控制上市公司，造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人、法人或者其他組織都有可能構(gòu)成上市公司的關(guān)聯(lián)交易方。

《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》

第十二條  上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的可能導(dǎo)致轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)，包括：

（一）購(gòu)買(mǎi)或者出售資產(chǎn)；

（二）對(duì)外投資（含委托理財(cái)、委托貸款等）；

（三）提供財(cái)務(wù)資助；

（四）提供擔(dān)保；

（五）租入或者租出資產(chǎn)；

（六）委托或者受托管理資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；

（七）贈(zèng)與或者受贈(zèng)資產(chǎn)；

（八）債權(quán)、債務(wù)重組；

（九）簽訂許可使用協(xié)議；

（十）轉(zhuǎn)讓或者受讓研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目；

（十一）購(gòu)買(mǎi)原材料、燃料、動(dòng)力；

（十二）銷(xiāo)售產(chǎn)品、商品；

（十三）提供或者接受勞務(wù)；

（十四）委托或者受托銷(xiāo)售；

（十五）在關(guān)聯(lián)人的財(cái)務(wù)公司存貸款；

（十六）與關(guān)聯(lián)人共同投資。

（十七）本所根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的其他通過(guò)約定可能引致資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)，包括向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司提供大于其股權(quán)比例或投資比例的財(cái)務(wù)資助、擔(dān)保以及放棄向與關(guān)聯(lián)人共同投資的公司同比例增資或優(yōu)先受讓權(quán)等。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2020年修訂）》

10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人：

（一） 直接或者間接地控制上市公司的法人或者其他組織；

（二） 由前項(xiàng)所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他組織；

（三） 由本規(guī)則第10.1.5條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的， 或者擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他組織；

（四） 持有上市公司5%以上股份的法人或者其他組織及其一致行動(dòng)人；

（五） 中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜的法人或者其他組織。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2020年修訂）》10.1.3 具有下列情形之一的法人或者其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人：

（一）直接或間接持有上市公司5%以上股份的自然人；

（二）上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員

（三）本規(guī)則第10.1.3條第1項(xiàng)所列法人的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員；

（四）本條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)所述認(rèn)識(shí)的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿(mǎn)十八周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母；

（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)是指重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。

我國(guó)并不排斥上市公司存在關(guān)聯(lián)交易，立法期待管控的主要問(wèn)題在于關(guān)聯(lián)交易是否合法合規(guī)以及是否損害公司的利益、是否對(duì)公司有重大影響。如果關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生卻有必要、合情合理、不違反公平交易、不損害公司利益，就不會(huì)成為公司上市的阻礙。然而若公司存在影響公司獨(dú)立或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易，則可能無(wú)法上市。當(dāng)然，即使是合乎規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，在公司上市時(shí)也需要進(jìn)行披露。

深圳證券交易所《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 36 號(hào)—?jiǎng)?chuàng)業(yè)板上市公司向特定對(duì)象發(fā)行證券募集說(shuō)明書(shū)和發(fā)行情況報(bào)告書(shū)（2020 年修訂》

第八條 本次證券發(fā)行概要應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

......（五）本次發(fā)行是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易；......

中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)：《科創(chuàng)板首次公開(kāi)發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》

對(duì)上市條件的規(guī)定：

第十二條 發(fā)行人業(yè)務(wù)完整，具有直接面向市場(chǎng)獨(dú)立持續(xù)經(jīng)營(yíng)的能力：

（一）資產(chǎn)完整，業(yè)務(wù)及人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)獨(dú)立，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在對(duì)發(fā)行人構(gòu)成重大不利影響的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，不存在嚴(yán)重影響?yīng)毩⑿曰蛘唢@失公平的關(guān)聯(lián)交易。

中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點(diǎn)若干規(guī)定》

一、上市公司分拆的條件

......（四）上市公司不存在資金、資產(chǎn)被控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用的情形，或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易。......

目前，公司之間的關(guān)聯(lián)交易普遍存在，關(guān)聯(lián)方擁有直接或間接控制企業(yè)的權(quán)利，這一優(yōu)勢(shì)令其損害公司利益以擴(kuò)充自己變得十分方便。司法實(shí)踐中，關(guān)聯(lián)方濫用關(guān)聯(lián)交易無(wú)外乎以下幾種情形。

（一）虛構(gòu)合同，抽逃出資

這種情況發(fā)生在股東與公司之間，股東為了躲避自己的出資義務(wù)，先是繳足或繳納部分出資，然后虛構(gòu)合同，將出資款轉(zhuǎn)移出來(lái)。從公司表面賬目上來(lái)看該股東已經(jīng)繳納了出資，而且該出資已經(jīng)用于公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。但是實(shí)際上，虛假的合同使得股東未付出任何代價(jià)就將出資重新裝進(jìn)口袋。

(2019) 黑0321民初2572號(hào)

姜麗榮作為特奧公司的控股股東，利用關(guān)聯(lián)交易將資金先后轉(zhuǎn)入饒河縣寶饒液化石油氣有限公司1600000元，在姜麗榮未提供真實(shí)有效的證據(jù)予以證實(shí)上述資金的轉(zhuǎn)入不存在關(guān)聯(lián)交易的情形下，可以認(rèn)定姜麗榮抽逃出資，損害債權(quán)人利益，其應(yīng)在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)特奧公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（二）簽訂不公平合同，謀取暴利

與普通交易不同，關(guān)聯(lián)交易的關(guān)聯(lián)方在上市公司擁有很高話語(yǔ)權(quán)，能夠?qū)镜臎Q策施加重要影響，在公司內(nèi)部，關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管和風(fēng)控都要低于普通的交易。一方面，關(guān)聯(lián)方可以利用公司對(duì)其的信任，與公司簽訂不公平的協(xié)議，得到正常商業(yè)規(guī)則下不可能得到的好處。另一方面，關(guān)聯(lián)方大多是公司的直接或間接控制人，這就導(dǎo)致其他股東即使不愿意公司與其簽訂不公平的合同，也無(wú)力與之抗衡。

耿志友、劉月聯(lián)將晨東公司債務(wù)轉(zhuǎn)入東馳公司，由東馳公司償還，損害了東馳公司作為獨(dú)立法人對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有的權(quán)益以及其他東馳公司債權(quán)人的利益，有事實(shí)和法律依據(jù)。耿志友、劉月聯(lián)、晨東公司關(guān)于其未損害東馳公司利益的上訴主張不能成立。

（2020）贛1121民初3132號(hào)

本案的關(guān)聯(lián)交易行為表現(xiàn)為租賃，而該租賃合同的價(jià)位遠(yuǎn)低于指導(dǎo)價(jià)，且該租賃合同簽訂未經(jīng)股東會(huì)決議，兩被告存在主觀惡意，屬于惡意串通，損害了原告公司的利益，故該租賃合同為無(wú)效合同。

目前我國(guó)對(duì)于關(guān)聯(lián)交易效力的判定主要是依據(jù)《公司法》第二十條第一款“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益”以及第二十一條第一款“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益”。主要是從股東是否濫用股東權(quán)利、損害公司以及其他股東的利益角度出發(fā)。

而深圳證券交易場(chǎng)所、上海證券交易場(chǎng)所對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制也主要體現(xiàn)在交易信息的披露、決策程序的合法合規(guī)以及交易本身是否公平公正上，防范關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)，也大致可以從這三個(gè)方面出發(fā)：

（一）及時(shí)披露應(yīng)當(dāng)披露的交易信息

內(nèi)容符合法律規(guī)定以及公司章程規(guī)定并不意味著該關(guān)聯(lián)交易就一定合法，進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的雙方還要進(jìn)到合理的信息披露義務(wù)。即，法律允許關(guān)聯(lián)交易的存在，但是上市公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易必須及時(shí)向有關(guān)部門(mén)報(bào)告，并詳細(xì)報(bào)備關(guān)聯(lián)交易的起因、狀態(tài)、后果等，總之，履行信息披露義務(wù)是關(guān)聯(lián)交易十分重要的一環(huán)。

上市公司的很多股東只是單純從股市購(gòu)入股份，而并不參與公司管理，如果不進(jìn)行信息披露，股東無(wú)法得知關(guān)聯(lián)交易的情況。為了便于監(jiān)督，對(duì)于金額相對(duì)較大的關(guān)聯(lián)交易或者相關(guān)行為，上市公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行披露。

《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2020年修訂）》、《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則（2020年12月修訂）》中都對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易做出了具體的規(guī)定。上海證券交易場(chǎng)所規(guī)定上市公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的成交金額在30萬(wàn)元以上的交易或者與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的成交金額占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)或市值0.1%以上的交易，且超過(guò)300萬(wàn)元。都需要進(jìn)行披露。深圳證券交易場(chǎng)所對(duì)上市公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在三十萬(wàn)元以上的關(guān)聯(lián)交易以及上市公司與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在三百萬(wàn)元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)絕對(duì)值 0.5％以上的關(guān)聯(lián)交易，都規(guī)定了披露義務(wù)。

當(dāng)然需要披露的信息不能只由交易方提供，還需要聘請(qǐng)具有從事證券、 期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的中介機(jī)構(gòu)，對(duì)交易標(biāo)的進(jìn)行評(píng)估或者審計(jì)，避免弄虛作假。最后值得一提的是，與普通公司不同，上市公司不僅要向公司股東披露關(guān)聯(lián)交易，還需要向證券交易場(chǎng)所進(jìn)行披露。

（二）做到程序合法合規(guī)，交易事項(xiàng)提交股東會(huì)、董事會(huì)討論表決

嚴(yán)格規(guī)范的程序是內(nèi)容公正的有利保障，股東會(huì)、董事會(huì)把關(guān)公司的重大決策，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審查是保障交易公平的重要手段。上海證券交易所和深圳證券交易所都對(duì)關(guān)聯(lián)交易的程序性做出了規(guī)定。上市公司為關(guān)聯(lián)人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)具備合理的商業(yè)邏輯，在董事會(huì)審議通過(guò)后及時(shí)披露，并提交股東大會(huì)審議。

同時(shí)，為了保證表決結(jié)果公平公正，上市公司董事會(huì)審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的非關(guān)聯(lián)董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所做決議須經(jīng)非關(guān)聯(lián)董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的非關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，上市公司應(yīng)當(dāng)將該交易提交股東大會(huì)審議。

《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》第三十四到四十一條

（三）合規(guī)交易，不違反商業(yè)交易的基本規(guī)則

關(guān)聯(lián)交易不僅要程序商公開(kāi)透明，也需要關(guān)聯(lián)交易本身合法合規(guī)，通過(guò)案例檢索發(fā)現(xiàn)，絕大部分關(guān)聯(lián)交易相關(guān)的訴訟都不是因?yàn)槌绦蜻`法，而是交易內(nèi)容不平等不公正。對(duì)于這一點(diǎn)，公司可通過(guò)在公司章程中規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的程序、通過(guò)排除關(guān)聯(lián)方在董事會(huì)、股東會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時(shí)的表決權(quán)、強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)對(duì)于公司董事的監(jiān)督權(quán)、定期召開(kāi)股東會(huì)、定期邀請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)于公司財(cái)務(wù)進(jìn)行審核、重視法務(wù)部門(mén)對(duì)合同的法律審查等，避免上市公司關(guān)聯(lián)方侵占公司權(quán)益。

故而公司應(yīng)當(dāng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。公司關(guān)聯(lián)交易行為的實(shí)質(zhì)審查，主要是對(duì)關(guān)聯(lián)交易行為的效力進(jìn)行審查，其關(guān)鍵是確定行為是否損害公司或者公司股東及公司債權(quán)人合法利益，即判斷行為是否符合營(yíng)業(yè)常規(guī)，同時(shí)還要審查當(dāng)時(shí)合同雙方是否遵循了商業(yè)原則，即交易價(jià)格原則上不偏離市場(chǎng)獨(dú)立第三方的價(jià)格或收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、關(guān)聯(lián)人不得以壟斷采購(gòu)和銷(xiāo)售業(yè)務(wù)渠道等方式干預(yù)公司經(jīng)營(yíng)，損害公司利益。

《上海證券交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實(shí)施指引》第四十二到四十七條

（2020）蘇05民終8163號(hào)

關(guān)聯(lián)交易并不必然導(dǎo)致合同無(wú)效，關(guān)聯(lián)方之間簽訂的公允的合同仍然具有法律效力。

（2020）贛1121民初3132號(hào)

本案的關(guān)聯(lián)交易行為表現(xiàn)為租賃，而該租賃合同的價(jià)位遠(yuǎn)低于指導(dǎo)價(jià)，且該租賃合同簽訂未經(jīng)股東會(huì)決議，兩被告存在主觀惡意，屬于惡意串通，損害了原告公司的利益，故該租賃合同為無(wú)效合同

關(guān)聯(lián)交易于公司而言利弊參半，利用得當(dāng)可以為企業(yè)節(jié)約大量交易成本、提升交易效率，促進(jìn)公司的發(fā)展。利用不當(dāng)會(huì)導(dǎo)致關(guān)聯(lián)人通過(guò)關(guān)聯(lián)交易濫用股東權(quán)利，損害上市公司及其他股東的利益。對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)防范可以從上文提到的信息披露、程序合法、內(nèi)容合規(guī)三個(gè)角度出發(fā)，實(shí)現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范。當(dāng)然，目前上海交易場(chǎng)所所提倡的上市公司應(yīng)當(dāng)積極通過(guò)資產(chǎn)重組、整體上市等方式減少關(guān)聯(lián)交易的建議也值得采納。