來源：武漢杜亮律師

解讀人：杜亮律師

五、非法放貸數(shù)額應(yīng)當(dāng)以實際出借給借款人的本金金額認定。非法放貸行為人以介紹費、咨詢費、管理費、逾期利息、違約金等名義和以從本金中預(yù)先扣除等方式收取利息的，相關(guān)數(shù)額在計算實際年利率時均應(yīng)計入。

非法放貸行為人實際收取的除本金之外的全部財物，均應(yīng)計入違法所得。

非法放貸行為未經(jīng)處理的，非法放貸次數(shù)和數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量等應(yīng)當(dāng)累計計算。

【筆者解讀】相關(guān)數(shù)額的認定標(biāo)準(zhǔn)

1、非法放貸數(shù)額的認定。

以實際出借給借款人的本金金額認定。實踐中，存在各種預(yù)先扣除利息、砍頭息等情形，因此，需要將此部分予以扣除，以實際支付的金額作為本金認定。該規(guī)定系采用實質(zhì)重于形式的方式進行認定。

2、對于相關(guān)利息的認定。

本《意見》對于利息進行廣義認定，即包括狹義利息以及以介紹費、咨詢費、管理費、逾期利息、違約金等收取的雖然沒有利息的名義，但具有利息實質(zhì)性作用的款項，全部認定為利息。簡而言之，將借款人實際收到的借款款項之外，從借款人處索要的其他款項（包括預(yù)先扣除的利息），都認定為廣義的利息。

實踐中，存在以各種名義收取利息，除了《意見》中所載明的情形，還有罰息、滯納金等等，這些都納入利息計算范圍。但是這些費用往往都不是同一主體進行收取，基本上都是由非法放貸行為人的關(guān)聯(lián)方或者實際控制人進行收取，因此，這些相關(guān)費用應(yīng)當(dāng)進行穿透主體，并合并認定。而事實上，《意見》并沒有進行明確規(guī)定，筆者認為，后期在實踐中需要進一步完善。

3、違法所得的認定

將本金之外的全部財物，都作為違法所得認定。需要注意的是，在合法范圍內(nèi)的利息部份，也作為違法所得予以認定。

4、累計計算的條件

《意見》規(guī)定，非法放貸次數(shù)和數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量等量刑的要素，采取累計計算。同時規(guī)定，以是否經(jīng)過處理作為應(yīng)當(dāng)累計計算的標(biāo)準(zhǔn)。

《意見》中的“處理”，筆者認為，應(yīng)當(dāng)系指行政處罰和刑事處罰。

行政處罰的，即以行政機關(guān)對非法放貸主體非法放貸行為進行相應(yīng)行政處罰后。筆者認為，有權(quán)進行該行政處罰的機關(guān)包括，銀保監(jiān)會、央行、地方金融工作局和工商管理部門等。

刑事處罰即以非法經(jīng)營罪、擅自設(shè)立金融機構(gòu)罪、高利轉(zhuǎn)貸罪、騙取貸款罪、非法吸收公眾存款罪等罪名進行刑事處罰。

累計計算的對象僅僅是指非法放貸次數(shù)和數(shù)額、違法所得數(shù)額、非法放貸對象數(shù)量。

“違法所得”款項如何刑罰？？？《刑法》第二百二十五條　【非法經(jīng)營罪】違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

因此，對于違法所得，僅僅是在情節(jié)特別嚴重的情況下，“沒收財產(chǎn)”

《關(guān)于辦理“套路貸”刑事案件若干問題的意見》第7條規(guī)定，“犯罪嫌疑人、被告人實施“套路貸”違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還。有證據(jù)證明是犯罪嫌疑人、被告人為實施“套路貸”而交付給被害人的本金，賠償被害人損失后如有剩余，應(yīng)依法予以沒收。”

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原標(biāo)題： 關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見逐條解讀之五