信實(shí)律師 作者：張光輝
來(lái)源：信實(shí)律師（ID：FJLHXSLSSWS）
股權(quán)類不良資產(chǎn)是不良資產(chǎn)中的一個(gè)細(xì)分大類，主要包括政策性債轉(zhuǎn)股、商業(yè)性債轉(zhuǎn)股、抵債股權(quán)、質(zhì)押股權(quán)等。相較于其他類型的不良資產(chǎn)，股權(quán)類不良資產(chǎn)所隱伏的風(fēng)險(xiǎn)亦有所區(qū)別，經(jīng)驗(yàn)不足或盡職調(diào)查（簡(jiǎn)稱“盡調(diào)”）沒(méi)做好，投資人就容易掉坑。
Part 1 股權(quán)類不良資產(chǎn)潛在風(fēng)險(xiǎn)
綜合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，股權(quán)類不良資產(chǎn)主要存在如下潛在“陷坑”：
1、股權(quán)瑕疵
如出資形式不合法、權(quán)利受限等問(wèn)題，將可能導(dǎo)致交易無(wú)效或?qū)嵤┱系K。
2、股權(quán)代持
擬交易股權(quán)若為他人代持，則存在受讓股權(quán)被實(shí)際股東追回的風(fēng)險(xiǎn)。
3、出資繳付連帶責(zé)任
如果股權(quán)出讓方未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，債權(quán)人可能要求股權(quán)出讓方履行出資義務(wù)并要求股權(quán)受讓方承擔(dān)連帶責(zé)任。
4、股權(quán)價(jià)值減值
如果目標(biāo)公司存在或有負(fù)債、對(duì)外提供擔(dān)保情形、未結(jié)重大訴訟、仲裁及行政處罰案件，交易后目標(biāo)公司仍需承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任和債務(wù)，將影響到目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及其股權(quán)價(jià)值。
投資人要防坑，就要在盡調(diào)環(huán)節(jié)做好預(yù)防工作。交易資產(chǎn)是金蘋(píng)果還是毒蘋(píng)果？盡調(diào)是不可或缺的安檢環(huán)節(jié)！交易前的盡調(diào)應(yīng)對(duì)交易資產(chǎn)可能的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行重點(diǎn)核查。
Part 2 股權(quán)類不良資產(chǎn)盡調(diào)核查要點(diǎn)
我們根據(jù)多年的不良資產(chǎn)處置實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，就股權(quán)類不良資產(chǎn)盡調(diào)總結(jié)出如下核查要點(diǎn)：
01、核查目標(biāo)公司主體資格
走訪相關(guān)的政府部門(mén)查閱并核查相關(guān)文件，了解目標(biāo)公司的設(shè)立是否合法，目標(biāo)公司是否具有法定的主體資格，是否存在影響目標(biāo)公司合法存續(xù)的法律障礙。
02、核查目標(biāo)公司的股權(quán)情況
根據(jù)目標(biāo)公司股權(quán)來(lái)源，核查要點(diǎn)各有側(cè)重：
1. 原始取得的股權(quán)，核查要點(diǎn)為：
1) 出資類別
取得原始股權(quán)的股東的出資是否為《公司法》 規(guī)定的合法類別（如貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、其他用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)），還是屬于不得作為出資的類別（如勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)）。
2) 股權(quán)出資
該股權(quán)是否權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。是否存在不得用作出資的情形（如已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓股權(quán)依法應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的其他情形）。
3) 債權(quán)出資
核查轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)是否符合下列情形之一：
①債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或公司章程的禁止性規(guī)定；
②經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；
③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。
核查存在多個(gè)債權(quán)人的債權(quán)是否已經(jīng)債權(quán)人作出分割；債權(quán)折股比例的依據(jù)是否充分等。
4) 非貨幣的出資
非貨幣的出資評(píng)估手續(xù)是否合法合規(guī)；非貨幣出資的資產(chǎn)，是否存在抵押、質(zhì)押、訴訟等財(cái)產(chǎn)負(fù)擔(dān)或糾紛。
5) 驗(yàn)資
出資是否經(jīng)過(guò)驗(yàn)資，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)是否具有相應(yīng)的資質(zhì)。
6) 出資真實(shí)性
核查股東出資的真實(shí)性，是否存在股權(quán)代持。公司是否頒發(fā)了股東出資證明 （股票或法定登記機(jī)構(gòu)的登記證明），股東名冊(cè)與工商登記中有關(guān)該等股權(quán)記載的內(nèi)容是否一致。
2. 繼受取得的股權(quán)，核查要點(diǎn)按公司的類型分為：
1）有限責(zé)任公司繼受取得的股權(quán)：
①若股權(quán)取得人是原股東，核查是否辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，出資證明、股東名冊(cè)是否已記載，股權(quán)變更是否已履行相應(yīng)的工商變更登記手續(xù)。
②若股權(quán)取得人為原股東以外的新股東， 則核查該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否合法有效，該轉(zhuǎn)讓行為是否依法征求了其他股東的同意，其他股東是否放棄了同等條件下的優(yōu)先受讓權(quán)，公司出資證明、股東名冊(cè)是否已記載，股權(quán)變更是否已履行工商變更登記手續(xù)。
2）股份有限公司股權(quán)繼受取得的股權(quán)：
①股權(quán)取得場(chǎng)所
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行。
②股權(quán)取得方式
記名股票是否以背書(shū)的方式或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行的，是否將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。
③限售股的轉(zhuǎn)讓
發(fā)起人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否在限售期以外進(jìn)行；原股權(quán)持有人為公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否在限售期以外進(jìn)行。
④?chē)?guó)有股權(quán)的取得
轉(zhuǎn)讓方或者購(gòu)買(mǎi)方是否履行了必要程序和獲得有權(quán)部門(mén)的批準(zhǔn)，如是否履行了掛牌、評(píng)估等程序。
⑤上市公司股權(quán)的取得
轉(zhuǎn)讓是否履行了相關(guān)法律法規(guī)及有關(guān)上市規(guī)則規(guī)定的關(guān)于上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批、核準(zhǔn)、信息披露等義務(wù)，程序是否合法。
03、核查交易股權(quán)是否存在質(zhì)押或其他權(quán)利限制情況
如果存在，還應(yīng)核查股權(quán)質(zhì)押及其他權(quán)利限制的相關(guān)法律文件。
04、核查交易股權(quán)是否存在權(quán)利爭(zhēng)議，是否存在股權(quán)代持情況，是否存在其他權(quán)利糾紛或訴訟
05、核查交易股權(quán)是否存在收購(gòu)障礙或反收購(gòu)措施
通過(guò)對(duì)項(xiàng)目公司相關(guān)資料的核查，了解項(xiàng)目公司對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定，以及對(duì)增加注冊(cè)資本和股權(quán)交易方面的特別條款和限制條款，以排查交易障礙或在交易過(guò)程中出現(xiàn)的各項(xiàng)反收購(gòu)措施。
06、核查目標(biāo)公司對(duì)外投資和主要資產(chǎn)
了解公司直接或者間接控股的子公司和參股公司。核查目標(biāo)公司主要資產(chǎn)的情況及相關(guān)證照。
07、核查目標(biāo)公司的主要債權(quán)債務(wù)情況，核查相關(guān)的債權(quán)、債務(wù)文件和憑證
08、核查目標(biāo)公司是否存在涉訴、處罰情況，包括尚未發(fā)生但可預(yù)見(jiàn)的訴訟、處罰情況
Part 3 結(jié)語(yǔ)
不積跬步無(wú)以至千里，踏實(shí)充分的盡調(diào)是交易防坑并達(dá)成交易目標(biāo)的良基?！懊恳还P不良資產(chǎn)背后都有一個(gè)故事”，由于每個(gè)項(xiàng)目的情況不盡相同，在實(shí)際操作中還需要調(diào)查人員運(yùn)用專業(yè)知識(shí)和豐富的經(jīng)驗(yàn)，調(diào)整并采取不同的調(diào)查策略，以達(dá)成盡調(diào)目的并避免掉坑。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。
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