西政財富 作者：西政財富
來源：西政財富（ID：xizhengcaifu）
2020年因受新冠肺炎疫情席卷全球后的銀行放水影響，周邊僅從事私募證券行業(yè)投資的基金管理人收獲了不菲的業(yè)績與收益。私募股權(quán)基金自2018年開始頻繁爆雷，2019年、2020年進(jìn)入行業(yè)肅清階段，整體上已經(jīng)歷了大洗牌，大量的投資人亦流向金交所產(chǎn)品的投資。盡管如此，隨著金交所行業(yè)監(jiān)管政策的出臺，融資性信托受限后轉(zhuǎn)型為投資性信托以及監(jiān)管部門鼓勵加大直接融資比例等政策趨勢下，我們自2020年下半年開始也明顯感受到私募股權(quán)行業(yè)又逐漸活躍了起來。
自2019年12月23日新版的《私募投資基金備案須知》（下稱新版“備案須知”）發(fā)布后，2020年2月28日，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于便利申請辦理私募基金管理人登記相關(guān)事宜的通知》進(jìn)一步明確了私募基金管理人登記所需準(zhǔn)備及提交的相關(guān)資料；2020年3月20日中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于公布私募投資基金備案申請材料清單的通知》（下稱“備案材料清單”）梳理和固化現(xiàn)有私募投資基金備案要求，并按照不同基金類型，細(xì)化梳理形成證券類投資基金備案、非證券類投資基金備案、基金重大變更和清算三套備案所需材料清單。按照年底必出一重磅的“魔咒”，2020年12月30日，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（下稱《若干規(guī)定》），全文通過十四條內(nèi)容的規(guī)定，重申和細(xì)化私募監(jiān)管底線要求，讓私募行業(yè)真正回歸“私募”和“投資”本源。私募基金相關(guān)監(jiān)管規(guī)定越發(fā)完善，后續(xù)私募基金管理人展業(yè)及產(chǎn)品備案、監(jiān)管亦有更加明確的監(jiān)管規(guī)定。
此外，近期，中基協(xié)發(fā)布《關(guān)于在Ambers系統(tǒng)上線私募基金產(chǎn)品“重大事項報告”功能模塊的通知》，明確產(chǎn)品發(fā)生巨額贖回、投資項目不能正常退出、仲裁或訴訟、重大輿情報道及出現(xiàn)對私募基金持續(xù)運行、投資者利益、資產(chǎn)凈值產(chǎn)生重大影響的其他事項在產(chǎn)品“重大事項報告”功能模塊中填報。私募基金管理人的后續(xù)管理工作亦愈發(fā)完善。
一、對私募基金管理人的監(jiān)管準(zhǔn)入及行為等相關(guān)要求
（一）持“證”上崗
從事私募基金業(yè)務(wù)活動首先需進(jìn)行私募基金管理人登記，即持“證”上崗，并且為了便于身份的識別，私募基金管理人應(yīng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”、“私募基金管理”、“創(chuàng)業(yè)投資”等字樣；同時，經(jīng)營范圍中亦需體現(xiàn)受托管理特點的字樣，如“私募投資基金管理”、“私募證券投資基金管理”、“私募股權(quán)投資基金管理”、“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”。但是，需要說明的是，現(xiàn)在大部分地區(qū)均未放開名稱及經(jīng)營范圍中帶基金或基金管理等字樣的企業(yè)的注冊（即設(shè)置金融辦等監(jiān)管部門的前置審批要求）。
（二）對集團(tuán)化私募基金管理人的優(yōu)化
1.具有復(fù)雜架構(gòu)的申請主體后續(xù)私募管理人登記申請或?qū)⒈环?/p>
在進(jìn)行私募基金管理人登記時，嚴(yán)禁出資人代持、交叉持股、循環(huán)出資，交叉出資、層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等行為。對于目前一些機構(gòu)為了便于自身業(yè)務(wù)的發(fā)展在體系外成立私募基金管理人，并對體系內(nèi)進(jìn)行輸血的行為，《若干規(guī)定》特別私募基金管理人不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系或?qū)㈥P(guān)聯(lián)關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。
2.有條件地允許同一主體設(shè)立兩家以上私募基金管理人
在能夠說明設(shè)立多個管理人的合理性、必要性，披露各管理人業(yè)務(wù)分工，建立完善的風(fēng)控合規(guī)制度，能建立完好的內(nèi)部治理和風(fēng)控體系架構(gòu)，亦允許其設(shè)立集團(tuán)化的私募基金管理人，并給予差異化監(jiān)管。
（三）聚焦投資管理主業(yè)
明確私募管理人應(yīng)圍繞私募基金管理開展資金募集、投后管理、顧問服務(wù)，為被投資企業(yè)提供管理咨詢等業(yè)務(wù)。私募基金本質(zhì)是募集、投資行為，不是借（存）貸行為。此次的《若干規(guī)定》再次重申了私募管理人不得直接或間接從事民間借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)信息中介、眾籌、場外配資等任何與私募基金管理相沖突或無關(guān)的業(yè)務(wù)等。
（四）私募管理人禁止性行為
《若干規(guī)定》第九條明確私募管理人及其從業(yè)人員的十三條禁止性行為，其中需特別注意對協(xié)會認(rèn)定的自融行為的相關(guān)界定，即對于自融行為（以套取私募基金財產(chǎn)為目的，使用私募基金財產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實際控制人及其實際控制的企業(yè)或項目等自融行為），以及以往部分私募管理人操作的“預(yù)分紅”：私募基金收益不與投資項目的資產(chǎn)、收益、風(fēng)險等情況掛鉤，包括不按照投資標(biāo)的實際經(jīng)營業(yè)績或者收益情況向投資者分紅、支付收益等相關(guān)限制性規(guī)定內(nèi)容。
二、私募基金募集的“十禁”及合格投資者
（一）私募基金募集的“十禁”
私募募集亂象一直被行業(yè)詬病。2020年10月1日起證監(jiān)會施行的《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》（下稱《管理辦法》）及配套規(guī)則對基金第三方銷售機構(gòu)也提出了退出機制相關(guān)規(guī)定，一些本身非存量較小的銷售機構(gòu)，未來也會面臨吊銷牌照的壓力。目前也有不少基金公司宣布終止與違規(guī)或暴露風(fēng)險、存量規(guī)模較小的第三方銷售機構(gòu)的合作。近日，成都萬華源基金銷售有限責(zé)任公司、深圳盈信基金銷售有限公司等一批基金銷售機構(gòu)因公司在內(nèi)部控制、人員管理等方面存在風(fēng)險，不符合開展私募基金募集業(yè)務(wù)要求，被中基協(xié)作出暫停私募基金募集業(yè)務(wù)的決定。
在本次《若干規(guī)定》第六條再次強調(diào)了募集的十項禁止行為，包括宣傳方式，保本保收益（投資本金不受損失、固定比例損失、承諾最低收益等）、宣傳預(yù)期收益率、目標(biāo)收益率、基準(zhǔn)收益率等。私募管理人的出資人、實控人、關(guān)聯(lián)方不得從事私募基金宣傳推介或變相從事《若干規(guī)定》所列禁止行為。
（二）合格投資者及其人數(shù)
1.允許募集完畢后投資人轉(zhuǎn)讓基金份額：《若干規(guī)定》亦對先募后備做了重申，但是并未限制管理人在募集完畢后投資人進(jìn)行基金份額的轉(zhuǎn)讓。當(dāng)然，該等轉(zhuǎn)讓不得變相突破合格投資者人數(shù)的要求，受讓方亦需為合格投資者。
2.不再穿透核查的情形：已發(fā)行的資管產(chǎn)品、合格境外機構(gòu)投資者、人民幣合格境外機構(gòu)投資者視為合格投資者，不再穿透核查最終投資者。
3.單一項目可以設(shè)立多只私募基金，但不得變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)及人數(shù)限制。
4.不得將私募基金份額或其收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者及其人數(shù)限制要求。
三、私募基金產(chǎn)品的投資
《若干規(guī)定》著力引導(dǎo)私募基金回歸證券投資、股權(quán)投資等，重申投資活動“利益共享”、“風(fēng)險共擔(dān)”的本質(zhì)。
（一）投資范圍
允許類（以私募股權(quán)為例） | 禁止類 |
投資未上市企業(yè)股權(quán)產(chǎn) | 借（存）貸、擔(dān)保、明股實債等非私募基金投資活動，但是私募基金以股權(quán)投資為目的，按照合同約定為被投企業(yè)提供1 年期限以內(nèi)借款、擔(dān)保除外； |
上市公司非公開發(fā)行或交易的股票 | 投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等類信貸資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán) |
可轉(zhuǎn)債 | 從事承擔(dān)無限責(zé)任的投資 |
上市化和法治化債轉(zhuǎn)股 | 禁止資金池運作、禁止投資單元 |
股權(quán)類基金份額以及證監(jiān)會認(rèn)可的其他資產(chǎn) | 不得直接或者間接投資于國家禁止或者限制投資的項目，不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護(hù)政策、土地管理政策的項目，但證券市場投資除外 |
—— | 法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會禁止的其他投資活動 |
（二）大股+小債投資
私募基金管理人可以對被投資方進(jìn)行部分的債權(quán)投資，但是需滿足：
1.前提條件：私募基金整體是以股權(quán)投資為目的，合同約定允許進(jìn)行部分的債權(quán)投資；
2.債權(quán)期限：期限為1 年期限以內(nèi)的借款、擔(dān)保（短期債務(wù)）；
3.債權(quán)投資規(guī)模要求：借款或者擔(dān)保余額不得超過該私募基金實繳金額的 20%；
4.到期日要求：借款或者擔(dān)保到期日不得晚于股權(quán)投資退出日。
四、對私募基金管理人的監(jiān)管準(zhǔn)入及行為等相關(guān)要
需要強調(diào)的是，監(jiān)管禁止自融行為，但不禁止合理的關(guān)聯(lián)交易行為。對于私募管理人發(fā)行的基金產(chǎn)品涉及關(guān)聯(lián)交易的，需注意：
（一）前提與原則
不得損害私募基金財產(chǎn)或投資者利益，防范利益沖突。
（二）制度與保障
管理人應(yīng)制定防范利益沖突制度、有效的關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險控制等制度，關(guān)聯(lián)交易定價方法、交易審批程序需明確。該類制度在備案時建議提交并說明的相關(guān)內(nèi)容。
（三）程序保障
關(guān)聯(lián)交易系進(jìn)行了公平的決策程序，投資前取得全體投資者或投資者認(rèn)可的決策機制決策同意。
（四）信息披露保障
1.做好特殊風(fēng)險揭示，并向投資人充分說明；
2.基金合同中進(jìn)行相關(guān)信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等；
3.投后應(yīng)及時向投資者充分披露。
（五）備案要求
1.做好特殊風(fēng)險揭示，并向投資人充分說明；
2.基金合同中進(jìn)行相關(guān)信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等；
3.投后應(yīng)及時向投資者充分披露。
五、對私募基金管理人的監(jiān)管準(zhǔn)入及行為等相關(guān)要求
《若干規(guī)定》對于違反規(guī)定從事私募業(yè)務(wù)的基金管理人及從業(yè)人員等主體，綜合運用行政、資料、司法等多種手段追究其法律責(zé)任，并通過實行新老劃斷、設(shè)置過渡期等方式進(jìn)行分類處理，以實現(xiàn)平穩(wěn)過度。
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