海普睿誠律師事務(wù)所 作者：王佩瑤、胡睿
來源：海普睿誠律師事務(wù)所（ID:hprclaw)
建設(shè)工程施工領(lǐng)域，工程量的計(jì)算是一個(gè)具有專門性及技術(shù)性的問題，有關(guān)工程量的計(jì)算直接影響到發(fā)包人和承包人的切身利益。實(shí)踐中，發(fā)包人和承包人作為建設(shè)工程施工合同中的雙方當(dāng)事人，為了自身利益最大化往往會在實(shí)際工程量計(jì)算和確認(rèn)時(shí)強(qiáng)調(diào)爭取對自己有利的方面，因而當(dāng)建設(shè)工程施工合同工程量約定不清或?qū)嶋H施工中因各種原因?qū)е鹿こ塘吭黾印p少時(shí)，發(fā)承包雙方易產(chǎn)生爭議引起糾紛。對于爭議工程量的確認(rèn)，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）（2021.1.1）第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。”本文將對此條規(guī)定進(jìn)行詳細(xì)解釋，同時(shí)結(jié)合相關(guān)司法案例進(jìn)行深入分析，幫助理解適用。
一、簽證等書面文件可以作為工程量確認(rèn)的依據(jù)
簽證是指發(fā)承包人或其代理人就施工過程中涉及的影響雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的責(zé)任事件所作的補(bǔ)充協(xié)議，是“當(dāng)事人對工程量有爭議時(shí)，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。”，也即一般情況下簽證等書面文件是能夠直接作為工程量確認(rèn)依據(jù)使用的。
如（2016）黔民申1386號楊正平、中聯(lián)正安消防工程有限公司貴州分公司建設(shè)工程分包合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書裁定書中，法院認(rèn)為：“合同外工程應(yīng)當(dāng)以簽證單為準(zhǔn)，本案中，有簽證單的合同外工程原審已經(jīng)支持，申請人要求按其單方制作的施工記錄計(jì)算合同外工程量無法律依據(jù)，原審未予支持正確。”
簽證的構(gòu)成要件至少應(yīng)包括以下三項(xiàng)：
(1)工程簽證的主體為發(fā)承包人及其代理人，其他主體簽發(fā)的有關(guān)文件不屬于工程簽證；
(2)工程簽證的性質(zhì)為發(fā)承包人之間達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議，其成立并生效應(yīng)滿足一般合同成立并生效的要件；
(3)工程簽證的內(nèi)容是施工過程中涉及的影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的責(zé)任事件，包括工程量、工程款、工期等核心要素。
由于簽證是在當(dāng)事人意思自治基礎(chǔ)上訂立的生效協(xié)議，該協(xié)議對雙方當(dāng)事人具有約束力，而該協(xié)議中重要的組成內(nèi)容必然包括雙方對工程量、工程款、工期等的約定，因而通過簽證之內(nèi)容可以明確知曉有關(guān)工程量的范圍及責(zé)任承擔(dān)等重要事項(xiàng)。同時(shí)簽證是當(dāng)事人平等協(xié)商的結(jié)果，也是當(dāng)事人對工程量相關(guān)內(nèi)容的雙方確認(rèn)，當(dāng)事人之間對簽證內(nèi)容理應(yīng)不存在異議。因此在實(shí)際施工過程中，當(dāng)事人對工程量產(chǎn)生爭議時(shí)，以簽證為依據(jù)可以準(zhǔn)確、高效的解決爭議工程量問題，簽證是作為工程量認(rèn)定最基礎(chǔ)的依據(jù)。
此外，本條解釋中規(guī)定“簽證等書面文件”，此為非窮盡式列舉，對于此處的“書面文件”文件應(yīng)如何理解？何種書面文件才是符合要求的？首先對于該書面文件的理解應(yīng)當(dāng)是廣義的，即能夠反映雙方當(dāng)事人之間工程量發(fā)生變化的有效書面文件資料。其次，本條規(guī)定的書面文件應(yīng)當(dāng)與簽證具有一定的相似性，第一，該書面文件中應(yīng)當(dāng)存在具體、明確的有關(guān)發(fā)包人與承包人之間涉及工程量的相關(guān)內(nèi)容；第二，該書面文件應(yīng)當(dāng)反映當(dāng)事人真實(shí)意思表示；第三，該書面文件應(yīng)當(dāng)有效，有相關(guān)人員的書面確認(rèn)（簽字、蓋章）；最后，該書面文件應(yīng)當(dāng)是可以直接作為工程量確認(rèn)依據(jù)的證據(jù)使用，不需要其他證據(jù)予以印證。
二、其他證據(jù)在一定情況下可以作為工程量確認(rèn)的依據(jù)
“承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。”換言之，其他證據(jù)在一定情況下可作為工程量確認(rèn)的依據(jù)。但是，以其他證據(jù)作為工程量確認(rèn)依據(jù)需要滿足如下條件：第一，該工程應(yīng)當(dāng)是發(fā)包人同意承包人實(shí)施的工程。第二，缺少能夠證明工程量發(fā)生的簽證文件。
此條規(guī)定是對工程量確認(rèn)之依據(jù)范圍的進(jìn)一步擴(kuò)大，由于實(shí)踐中存在大量有關(guān)工程量爭議的案件，在進(jìn)行工程量確認(rèn)時(shí)，當(dāng)事人并非能夠輕易地獲取簽證等證明相關(guān)事實(shí)的存在。大多數(shù)情況下，由于建設(shè)工程的承包人受交易地位的限制，簽證的取得存在一定的現(xiàn)實(shí)困難或障礙，這不利于其就工程量變化事實(shí)進(jìn)行舉證，因此允許其他證據(jù)在一定情況下可以作為工程量的確認(rèn)依據(jù)。其意義在于：一是有利于實(shí)際工程量的查明；二是有利于當(dāng)事人對爭議工程量事實(shí)的舉證；三是有利于工程量爭議糾紛的解決。
三、可以反映工程量變化的其他證據(jù)：
在履行建設(shè)工程施工合同中，以下形式可反映工程量變化情況作為工程量確認(rèn)依據(jù)：
（1）會議紀(jì)要。雙方有關(guān)商量工程量方面的會談所形成的紀(jì)要，可以視為對合同有關(guān)內(nèi)容的補(bǔ)充，在此會議紀(jì)要上應(yīng)當(dāng)有雙方簽字認(rèn)可，才可以作為工程量認(rèn)定的依據(jù)。
如 （2015）最高法民申字第2084號上海興宇建設(shè)工程有限公司與友達(dá)能源（天津）有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請?jiān)賹徝袷虏枚〞校ㄔ赫J(rèn)為：“本案以2011年6月15日變更簽證以及2012年1月5日《會議紀(jì)要》作為認(rèn)定2011年6月15日變更部分工程量的依據(jù)，符合該司法解釋的規(guī)定和《備案合同》的約定。其中，《會議紀(jì)要》簽證確認(rèn)鋼筋的增加量為116.55噸，而非光大公司鑒定意見認(rèn)定的鋼筋增加量779.97噸，二審判決在光大公司鑒定意見的基礎(chǔ)上，將鋼筋的增減項(xiàng)價(jià)款認(rèn)定為779.97噸－116.55噸=663.42噸×5446.6元/噸=361.338萬元，工程增減項(xiàng)價(jià)款在鑒定意見452.354萬元的基礎(chǔ)上，減去361.338萬元，認(rèn)定實(shí)際工程增減項(xiàng)為91.016萬元，并無不當(dāng)。”
（2）工程施工圖紙。工程施工圖紙中往往體現(xiàn)著工程的整體情況以及局部細(xì)節(jié)，其中會詳細(xì)記錄有關(guān)工程的數(shù)據(jù)、指標(biāo)，這在一定程度上能夠反映工程量的多少。
如（2016）最高法民申3557號張春水與江蘇中盛建設(shè)集團(tuán)有限公司勞務(wù)合同糾紛申訴、申請民事裁定書中，法院認(rèn)為：“涉案工程施工圖紙可以作為認(rèn)定張春水施工面積的依據(jù)。中盛公司與張春水簽訂的《合同書》雖然約定建筑面積、工程面積以房產(chǎn)局測繪面積為準(zhǔn)。但是，房管局并未對涉案工程進(jìn)行測繪，無法按照合同約定認(rèn)定張春水施工面積。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定，當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。本案張春水提供了涉案工程的施工圖紙，證明施工總面積124000平方米，該圖紙?jiān)从谥惺⒐荆惺⒐緦D紙的真實(shí)性也沒有異議，可以作為認(rèn)定張春水施工面積的依據(jù)。”
（3）來往電報(bào)、函件等。在涉及工程量相關(guān)內(nèi)容的往來電報(bào)、函件中，可以體現(xiàn)雙方當(dāng)事人之間的信息交流以及有關(guān)工程量的進(jìn)展?fàn)顩r、完成情況等信息，能夠反映出工程量的變化。
如（2016）最高法民申2319號中太建設(shè)集團(tuán)股份有限公司與李正海、陳咸令等建設(shè)工程分包合同糾紛申訴、申請民事裁定書中，法院認(rèn)為：“因申請人單方解除案涉合同時(shí)雙方并未對被申請人一方的實(shí)際施工工程量進(jìn)行一致確認(rèn)，發(fā)生爭議后雙方又互不認(rèn)可施工界限，導(dǎo)致客觀上無法進(jìn)行鑒定，故只能依據(jù)雙方在履行合同過程中形成的相關(guān)書面文件等證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。根據(jù)已查明的事實(shí)，申請人在雙方發(fā)生爭議后單方出具的《解除合同通知函》中明確載明，‘據(jù)公司現(xiàn)場人員計(jì)算，仍有25％的工程量未完成’。在沒有其他相反證據(jù)的情況下，一、二審判決根據(jù)申請人的上述自認(rèn)事實(shí)推定已完成75％工程量是合理的。申請人雖稱《解除合同通知函》中‘仍有25％的工程量未完成’的表述只是對工程形象進(jìn)度的推測，不能作為認(rèn)定已施工工程量的依據(jù)，但申請人并未提供其他證據(jù)佐證其主張。相應(yīng)地，在雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)均不能充分證明自己主張的情況下，一、二審判決依據(jù)上述比例和合同約定的總價(jià)款計(jì)算工程價(jià)款亦無不當(dāng)。”
（4）工程洽商記錄。工程洽商記錄是雙方就工程施工相關(guān)內(nèi)容洽商真實(shí)意思的表達(dá)，其中往往體現(xiàn)著工程施工過程中有關(guān)項(xiàng)目施工內(nèi)容的信息等內(nèi)容，通過對這些信息的相互整合，在一定程度上可以反映工程量的變化情況。
如（2021）粵01民終10155號沈鵬舉、廣州晉灃鼎裝飾設(shè)計(jì)工程有限公司裝飾裝修合同糾紛二審民事判決書中，法院認(rèn)為：“晉灃鼎公司主張其增加的工作量款項(xiàng)為104682元，提交了預(yù)（結(jié)）算單、微信聊天記錄及照片予以證明，沈鵬舉雖然對此不予確認(rèn)，但對照片的真實(shí)性并無異議，而沈鵬舉是涉案場地的使用人，對于是否有增加裝修項(xiàng)目有能力有義務(wù)提出相反證據(jù)，但其對此并未提出相反證據(jù)反駁，而沈鵬舉確認(rèn)涉案工程通過茍某協(xié)調(diào)，茍某出庭作證稱系沈鵬舉讓其對涉案工程具體跟進(jìn)，施工過程中修改、調(diào)整等由其與晉灃鼎公司溝通，工程修改及增加得到其確認(rèn)，而就涉案工程施工建立的微信群，沈鵬舉一方系由茍某加入該群，從群聊天記錄看，部分施工事宜確在群聊中進(jìn)行確認(rèn)，且晉灃鼎公司李文娜與沈鵬舉的微信聊天記錄亦提到部分增加工程，沈鵬舉亦無異議，雖然晉灃鼎公司、沈鵬舉對于新增加的工程量并未按照合同約定另行簽訂補(bǔ)充合同，但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條的規(guī)定，晉灃鼎公司能夠提交一定證據(jù)證明系沈鵬舉方同意其施工，其亦提交證據(jù)證實(shí)實(shí)際發(fā)生的工程量，一審法院對晉灃鼎公司該主張予以采信，認(rèn)定沈鵬舉應(yīng)支付增加的工程款104682元，并無不當(dāng)。”
（5）工程通知資料。工程通知資料中通常包含了發(fā)包人對于承包人具體施工的指令，包括施工場地范圍、水、電接通位置、施工作業(yè)時(shí)間限定、施工道路指定等方面，這些方面也是最易導(dǎo)致工程量發(fā)生變化的環(huán)節(jié)。通過工程通知資料中的信息記載能夠幫助確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。
如（2016）最高法民申1743號浙江暨東建設(shè)有限公司與新疆俊發(fā)綠城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申訴、申請民事裁定書中，法院認(rèn)為：“暨東公司提供了綠城公司工程部要求其對車庫通道進(jìn)行施工的通知單，并附有通道施工圖。雖然雙方在《建設(shè)工程施工合同》中沒有明確約定車庫通道項(xiàng)目，但約定了施工圖是合同文件的組成部分，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條的規(guī)定，當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量。因此，原審法院確認(rèn)車庫通道為暨東公司施工并無不當(dāng)。”
雙方當(dāng)事人在履行建設(shè)工程施工合同中用以確認(rèn)工程量的依據(jù)除上述類型之外，較為常見的還有：根據(jù)合同發(fā)生的手寫、打印的各種通知、證明、證書、工程變更單、工程對賬簽證、備忘錄等能夠反映工程量變化的資料。
結(jié)語
爭議工程量原則上應(yīng)當(dāng)以施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)，該書面文件的內(nèi)容應(yīng)與簽證具有相似性，即可以清晰、明確的體現(xiàn)工程量相關(guān)信息且具有法律效力，通過簽證及與簽證相類似的書面文件可以直接對工程量進(jìn)行確認(rèn)。而以其他證據(jù)來確認(rèn)工程量的，其他證據(jù)的范圍涵蓋較為廣泛，法院在裁判尺度上認(rèn)識不一，但只要相關(guān)文件資料等能夠反映工程量的變化就可以做為證據(jù)進(jìn)行舉證。該法條在一定程度上解決了承包人受交易地位限制，簽證的取得存在現(xiàn)實(shí)困難或障礙的情形，體現(xiàn)了對承包人利益的保護(hù)。
注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
本文由“海普睿誠律師事務(wù)所”投稿資產(chǎn)界，并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有，未經(jīng)授權(quán)，請勿轉(zhuǎn)載，謝謝！
原標(biāo)題： 法言建工 | 建設(shè)工程施工合同中爭議工程量的確認(rèn)依據(jù)
